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日本的机能主义刑法观

  ——评平野龙一教授的《刑法的基础》

  《刑法的基础》是已故日本东京大学名誉教授平野龙一博士(1920-2004)所著,主要收录了其在1960年之后发表的11篇论文。该书自1966年出版以来,已经十五次重印,历久弥新,属于经得起时间检验的经典著作。这本书中所提倡的机能主义刑法观,对当时在日本具有压倒性地位的德国规范刑法学提出了巨大挑战,并为形成日本不同于德国的独特刑法学奠定了基础。因此,在各种外来学说令人眼花缭乱、目不暇接的当代中国,了解日本的机能主义刑法观,对于如何形成具有中国特色的刑法学,应当有参考价值。

  首先,刑事责任。刑事责任的本质,实际上涉及为什么可以以刑罚对人进行处罚的根本问题,而作为其前提,则是人为什么会犯罪的问题。对此,平野教授采用了“柔软决定论”,认为人的意思,一方面顺从法则,另一方面是左右结果的一个因素。因此,人们的理想和努力才有意义。他说,确实,在完全相同的事态之下,不能说“也能实施其他行为”。只是,可以说,“如果条件不同的话”,就能实施其他行为。如果具有不同的动因,或者更强的合法的规范意识,更进一步地说,具有不同的人格,或者具有不同的环境的话,就有可能实施其他行为。平野教授之所以提出上述主张,一个很重要的原因,就是对当时流行的决定论中所谓的自由意思论或者道义责任论感到不以为然。他认为,不能对人的自由意思形而上学地设定前提,而应当通过将经验之光照射到刑事责任中的方式,明确其真实面目,将其从道义责任这种魔幻化的概念中解放出来,从而划定刑罚的正当界限。这分明是提倡从刑罚的有效性的角度来设定界限,也符合其经验主义方法论的理解。正因如此,他在“刑事责任的扩散——刑法的一个课题”这篇短文中说,在历来的责任论当中,被追究责任的对象,通常被考虑为一个实体。就是被称为“自由意思”的东西。其是脱离了我们的经验理解的超自然的东西,理论上来讲,被表现为“自己不能决定,而是他定的”非决定论。对其爆发性的情感表现,就是道义上的谴责。从非决定论的自由意思当中寻求刑事责任的根据的话,责任,就是只能在“有”或者“无”当中选择,而不可能存在责任程度的问题,这对少年犯和精神病罪犯而言,显然是没有意义的。另外,即便在社会集团当中,在共犯现象、业主、法人处罚上,责任在扩散。现代社会中,刑事责任,不仅归责于具有自由意思的个人,还分散于个人的集合体,也扩散到了社会集团当中,而这仅靠所谓道义或者伦理责任是解决不了问题的。

  

  

  更多内容详见《人民检察》第7期。



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